Entre 2007 et 2022, la défense juridique des personnes intersexuées au Kenya a connu des avancées massives. Le litige d'action stratégique (SAL) est un processus de droit d'intérêt public par lequel les membres d'un groupe marginalisé saisissent délibérément et de manière proactive un tribunal dans le but d'établir un précédent juridique positif dont les implications juridiques vont au-delà des parties immédiates au litige. Ce type spécifique de litige vise à obtenir un changement social plus large. La visibilité intersexe du Kenya a commencé par ce type de litige, qui a permis de faire progresser les droits des intersexes plus rapidement que dans d'autres pays africains. Cet article met stratégiquement en lumière les deux affaires judiciaires qui ont fait progresser la défense des droits des personnes intersexuées au Kenya.
L'affaire R.M. c. Attorney General & 4 Others (2010), Petition No. 705 of 2007 Kenya, High Court
Cette bataille juridique historique a mis en lumière les droits des personnes intersexuées et a remis en question l'absence de reconnaissance et de protection juridiques à leur égard.
Richard Musya (R.M.), le requérant dans cette affaire, est né intersexué, avec des organes génitaux ambigus, et a été élevé comme un homme par ses parents. Au Kenya, comme dans de nombreuses régions du monde, la compréhension médicale et sociétale des conditions d'intersexualité était limitée. Les personnes intersexuées étaient souvent confrontées à la stigmatisation, à la discrimination et aux pressions exercées pour qu'elles se conforment aux normes binaires de genre par le biais d'interventions chirurgicales ou d'autres moyens.
R.M. a dû faire face à d'importants défis liés à son statut d'intersexe, notamment des difficultés à obtenir une reconnaissance juridique pour l'emploi et le mariage, ainsi que des documents tels qu'un certificat de naissance reflétant fidèlement son identité. Ce manque de documents a affecté de nombreux aspects de leur vie, notamment l'accès à l'éducation, aux soins de santé et aux services sociaux.
R.M. a ensuite été arrêté et, dans l'attente de son procès, il a été isolé en raison de son intersexualité. Après avoir été condamnés, les requérants ont été transférés dans une prison de haute sécurité pour hommes, où ils ont subi des traitements inhumains et dégradants de la part des autorités pénitentiaires.
R.M. a porté l'affaire devant la Haute Cour du Kenya, arguant que l'État avait violé ses droits constitutionnels en ne fournissant pas une reconnaissance et une protection juridiques adéquates aux personnes intersexuées. L'affaire était fondée sur plusieurs dispositions constitutionnelles, notamment le droit à la dignité, à l'égalité et à l'absence de discrimination fondée sur le sexe. R.M. demandait la délivrance d'un certificat de naissance reflétant fidèlement son statut intersexuel sans imposer une désignation masculine ou féminine. Ils ont contesté la discrimination systémique à laquelle sont confrontées les personnes intersexuées au Kenya, en plaidant pour une reconnaissance juridique et sociale de leur identité unique. L'affaire a attiré l'attention sur les pressions exercées sur les personnes intersexuées pour qu'elles subissent des procédures médicales inutiles afin de se conformer aux normes de genre binaires.
Tout au long de l'affaire, divers experts, notamment des professionnels de la santé, des défenseurs des droits de l'homme et des personnes intersexuées, ont témoigné sur la nature des conditions intersexuées et les questions de droits de l'homme en jeu. L'équipe juridique du requérant a fait valoir que l'absence de reconnaissance et la classification binaire forcée violaient les droits fondamentaux de R.M..
Le jugement
La Haute Cour a fait droit à la demande de dommages-intérêts de R.M. pour traitement inhumain et dégradant aux mains de l'État, mais a rejeté toutes les autres demandes. Cette affaire a fait œuvre de pionnier en matière de litiges d'intérêt public sur les défis auxquels sont confrontées les personnes intersexuées. Elle a permis à la Cour de consacrer le principe selon lequel les personnes intersexuées ne doivent pas être soumises à des peines ou traitements cruels, inhumains et dégradants, en particulier lors d'une arrestation ou d'une perquisition.
E.A. & Another v. Attorney General & 6 others (Baby 'A' case) [2014], Petition No. 266 of 2013 Kenya
Le bébé A, qui est né intersexué avec des organes génitaux ambigus, a été marqué " ?" sur leurs documents juridiques.
La mère du bébé A (E.A.), la requérante dans cette affaire, a été confrontée à plusieurs difficultés en essayant d'enregistrer la naissance de son bébé, ce qui nécessitait une catégorie de sexe déterminée comme étant masculine ou féminine - catégories auxquelles son bébé ne correspondait pas. En conséquence, son bébé n'a pas reçu d'acte de naissance. Dans ces cas, de nombreux enfants intersexués sont contraints de subir une chirurgie corrective, ce qui porte atteinte à leur droit à l'autonomie et entraîne de nombreux autres problèmes plus tard dans leur vie d'adulte.
E.A. a porté l'affaire devant la Haute Cour, affirmant que l'absence d'acte de naissance prive le bébé d'une reconnaissance juridique (poursuite pour discrimination légale) et de la possibilité de jouir d'autres droits tels que le droit à l'éducation et aux soins médicaux.
Le jugement
La Cour n'a trouvé aucune preuve de discrimination à l'encontre du bébé A et a estimé que ni l'hôpital ni la Cour n'avaient violé les droits du bébé. La Cour a confirmé que le bébé était intersexué et que, pour éviter toute discrimination future, le bébé A et les autres enfants intersexués devaient être enregistrés par l'officier d'état civil.
La Cour a déterminé qu'il était nécessaire d'établir des lignes directrices, des règles et des règlements concernant les opérations chirurgicales sur les personnes intersexuées, et que le gouvernement devait recueillir des données sur les personnes intersexuées. Toutefois, elle a également estimé qu'il n'était pas de son ressort d'établir de telles lignes directrices ou de superviser la collecte de données et a donc chargé le gouvernement d'assumer ces responsabilités.
Développements ultérieurs pour la communauté intersexe au Kenya
À la suite de ces deux arrêts, des efforts ont été déployés au Kenya pour améliorer le cadre juridique des personnes intersexuées. Il s'agit notamment de plaider en faveur de lois antidiscriminatoires complètes, de meilleures politiques de santé et d'une sensibilisation accrue du public afin de réduire la stigmatisation et la discrimination à l'égard des personnes intersexuées.
L'affaire R.M. a marqué un tournant dans la promotion des droits des personnes intersexuées au Kenya et dans toute l'Afrique. Elle a créé un précédent en matière de reconnaissance et de protection juridiques, suscitant des discussions sur les réformes juridiques et politiques nécessaires pour soutenir les personnes intersexuées. L'affaire a également permis de sensibiliser le public aux questions liées à l'intersexualité, contribuant ainsi à un mouvement plus large en faveur d'une plus grande visibilité et d'une meilleure acceptation.
L'affaire Baby A a déclenché des réformes sur les droits des personnes intersexuées au Kenya. En 2014, le Loi sur les personnes privées de liberté a été promulguée et a défini pour la première fois le terme "intersexe" dans la législation kenyane.
En 2017, le procureur général a mis sur pied le groupe de travail sur les réformes politiques, juridiques, institutionnelles et administratives concernant les personnes intersexuées. Ce groupe de travail a fait rapport au gouvernement kenyan sur la situation des droits de l'homme des personnes intersexuées au Kenya et a recommandé des réformes législatives pour reconnaître et protéger les droits des personnes intersexuées au Kenya, et a appelé à la collecte de données statistiques sur les personnes intersexuées. L'inclusion des personnes intersexuées dans les données statistiques au Kenya a fait du Kenya le premier pays africain à inclure des données sur les personnes intersexuées dans son recensement en 2019. 1 524 personnes intersexuées ont été recensées, un nombre estimé inférieur au nombre réel car de nombreux numérateurs n'ont pas inclus la question du marqueur de genre "I" et on pense que de nombreuses personnes n'ont toujours pas révélé leur vérité.
Le procureur général a également créé le Comité de coordination de la mise en œuvre pour les personnes intersexuées (IPICC)La Commission nationale des droits de l'homme du Kenya a été créée pour superviser et coordonner la mise en œuvre des politiques et des programmes concernant les droits et le bien-être des personnes intersexuées au Kenya. Dans la foulée, le président kenyan a nommé le premier commissaire intersexe à la Commission nationale des droits de l'homme du Kenya.
Loi sur l'enfance, 2022 a introduit des dispositions importantes pour les enfants intersexués. La loi stipule que les enfants intersexués doivent être traités avec respect et bénéficier d'un accès égal aux services essentiels, y compris les soins de santé, l'éducation et la protection sociale. Elle condamne également la discrimination à l'encontre des enfants intersexués dans les centres de protection de l'enfance et autres structures similaires. Un aspect essentiel de la loi est sa protection contre les opérations chirurgicales d'assignation de sexe non consenties et non nécessaires, stipulant que de telles procédures ne doivent avoir lieu que sur recommandation médicale. Les personnes qui enfreignent cette disposition sont passibles d'une amende minimale de $5 000. Bien que le fait de confier aux médecins le pouvoir de décision puisse présenter certains risques, cette législation représente une avancée significative et sert d'exemple aux défenseurs des droits des personnes intersexuées dans toute l'Afrique.
L'action stratégique en justice s'est révélée être un outil essentiel pour faire progresser les droits et les protections des personnes intersexuées au Kenya. Les efforts juridiques et sociaux continus font partie d'un voyage que le Kenya a entrepris pour parvenir à la pleine reconnaissance et à la protection des droits des personnes intersexuées. Il s'agit d'une combinaison d'efforts de la part des praticiens du droit, des activistes, des décideurs politiques et de la communauté dans son ensemble. En persévérant dans ces efforts, on peut espérer un avenir où les personnes intersexuées pourront vivre librement et dignement, en bénéficiant des mêmes droits et protections que tous les autres citoyens kenyans.
Rédigé par notre contributeur de contenu, Delphine Barigye
